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一、電子數(shù)據(jù)司法鑒定的歸類

2020年6月，司法部關(guān)于印發(fā)《物證類司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定》《聲像材料司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定》的告訴（司規(guī)[2020]5號）中明確規(guī)定，聲像材料司法鑒定包含錄音鑒定、圖畫鑒定、電子數(shù)據(jù)鑒定。其間電子數(shù)據(jù)鑒定包含電子數(shù)據(jù)存在性鑒定、電子數(shù)據(jù)真實性鑒定、電子數(shù)據(jù)功能性鑒定、電子數(shù)據(jù)類似性鑒定等。

第十八條電子數(shù)據(jù)存在性鑒定。包含電子數(shù)據(jù)恢復(fù)的提取、固定與恢復(fù)及電子數(shù)據(jù)的構(gòu)成與相關(guān)剖析。其間電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復(fù)包含對存儲介質(zhì)（硬盤、光盤、優(yōu)盤、磁帶、存儲卡、存儲芯片等）和電子設(shè)備（手機、平板電腦、可穿戴設(shè)備、考勤機、車載系統(tǒng)等）中電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復(fù)，以及對揭露發(fā)布的或經(jīng)所有權(quán)人授權(quán)的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)的提取和固定；電子數(shù)據(jù)的構(gòu)成與相關(guān)剖析包含對計算機信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)生成、用戶操作、內(nèi)容相關(guān)等進行剖析。

第十九條電子數(shù)據(jù)恢復(fù)真實性鑒定。包含對特定形式的電子數(shù)據(jù)，如電子郵件、即時通訊、電子文檔、數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)等的真實性或批改狀況進行鑒定；依據(jù)相應(yīng)驗證算法對特定形式的電子簽章，如電子簽名、電子印章等進行驗證。第二十條電子數(shù)據(jù)功能性鑒定。包含對軟件、電子設(shè)備、計算機信息系統(tǒng)和破壞性程序的功能進行鑒定。第二十一條電子數(shù)據(jù)類似性鑒定。包含對軟件（含代碼）、數(shù)據(jù)庫、電子文檔等的類似程度進行鑒定；對集成電路布圖規(guī)劃的類似程度進行鑒定。
2020年11月，最高人民法院《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟依據(jù)的若干規(guī)定》（法釋〔2020〕12號）第十九條規(guī)定，人民法院可以對下列待證現(xiàn)實的專門性問題托付鑒定：（一）被訴侵權(quán)技能方案與專利技能方案、現(xiàn)有技能的對應(yīng)技能特征在手法、功能、作用等方面的異同；（二）被訴侵權(quán)著作與主張權(quán)力的著作的異同；（三）當(dāng)事人主張的商業(yè)秘密與所屬領(lǐng)域已為公眾所知悉的信息的異同、被訴侵權(quán)的信息與商業(yè)秘密的異同；（四）被訴侵權(quán)物與授權(quán)種類在特征、特性方面的異同，其不同是否因非遺傳變異所致；（五）被訴侵權(quán)集成電路布圖規(guī)劃與懇求維護的集成電路布圖規(guī)劃的異同；（六）合同觸及的技能是否存在缺陷；（七）電子數(shù)據(jù)的真實性、完整性；（八）其他需求托付鑒定的專門性問題。很顯著，司法部規(guī)定的“聲像材料類”中的電子數(shù)據(jù)司法鑒定，與最高人民法院“知識產(chǎn)權(quán)”中的電子數(shù)據(jù)的鑒定，內(nèi)容存在有穿插，如表1所示。

表1電子數(shù)據(jù)司法鑒定內(nèi)容的相關(guān)性

二、電子數(shù)據(jù)恢復(fù)的實質(zhì)

從2005年開端，公安部、最高人民檢察院、最高人民法院都先后出臺了一系列的關(guān)于電子數(shù)據(jù)的司法解釋和規(guī)范性文件。司法實踐中，電子數(shù)據(jù)所觸及的案子數(shù)量出現(xiàn)顯著的上升趨勢，電子數(shù)據(jù)鑒定案子數(shù)量也在逐年遞增。為此，我們有必要對電子數(shù)據(jù)有一些了解。

電子數(shù)據(jù)，包含但不限于下列信息、電子文件：（1）網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的信息；（2）手機短信、電子郵件、即時通訊、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通訊信息；（3）用戶注冊信息、身份認(rèn)證信息、電子買賣記載、通訊記載、登錄日志等信息；（4）文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件。

三、存在的問題

電子數(shù)據(jù)包含的內(nèi)容繁復(fù)，跟著科學(xué)技能的發(fā)展，還會有新的內(nèi)容出現(xiàn)?？墒请娮訑?shù)據(jù)的鑒定與知識產(chǎn)權(quán)的鑒定，盡管有一定的穿插，可是仍是有顯著的鴻溝。

1.穿插內(nèi)容

電子數(shù)據(jù)存在性鑒定，包含電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復(fù)及電子數(shù)據(jù)的構(gòu)成與相關(guān)剖析；電子數(shù)據(jù)真實性鑒定。

2.不同內(nèi)容

電子數(shù)據(jù)恢復(fù)的功能性鑒定；電子數(shù)據(jù)類似性鑒定，包含對軟件（含代碼）、數(shù)據(jù)庫、電子文檔等的類似程度進行鑒定；對集成電路布圖規(guī)劃的類似程度進行鑒定。著作權(quán)中的軟件著作鑒定，商業(yè)秘密中的軟件源代碼鑒定。

四、政策主張

法律依據(jù)不同，對依據(jù)的要求，有所不同。然后導(dǎo)致鑒定的意圖，鑒定的辦法，以及鑒定的流程，鑒定定見等等，也會存在有差異。

司法部規(guī)定的“聲像材料類”中的電子數(shù)據(jù)司法鑒定，與最高人民法院“知識產(chǎn)權(quán)”中的電子數(shù)據(jù)的鑒定，法律依據(jù)不同，因而鑒定的內(nèi)容也存在不同。為此，主張司法部、最高人民法院對相關(guān)內(nèi)容進行批改，如表2所示。

表2電子數(shù)據(jù)司法鑒定內(nèi)容的調(diào)整主張

當(dāng)然，有人會說，干嘛把鴻溝分得那么清楚，我們都能參與鑒定，不是更好嗎？

古人云：術(shù)業(yè)有專攻。現(xiàn)在，“聲像材料”中的電子數(shù)據(jù)，與“知識產(chǎn)權(quán)”中的電子數(shù)據(jù)恢復(fù)，鴻溝仍是比較顯著的，鑒定所依據(jù)的法律法規(guī)不同，分開以后，更能保證鑒定質(zhì)量和鑒定水平，然后更好的為訴訟服務(wù)，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。