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最近，到珠三角調研，發(fā)現(xiàn)一個問題：電子數(shù)據(jù)恢復的判定比較紊亂。由于法律根據(jù)不同，判定的目的不同，判定的方法不同，導致最終的判定定見有差異。因此，應該引起相關部分的注重。

一、電子數(shù)據(jù)司法判定的歸類

2020年6月，司法部關于印發(fā)《證據(jù)類司法判定執(zhí)業(yè)分類規(guī)則》《聲像資料司法判定執(zhí)業(yè)分類規(guī)則》的告知（司規(guī)[2020]5號）中明確規(guī)則，聲像資料司法判定包括錄音判定、圖像判定、電子數(shù)據(jù)判定。其間電子數(shù)據(jù)判定包括電子數(shù)據(jù)存在性判定、電子數(shù)據(jù)真實性判定、電子數(shù)據(jù)功用性判定、電子數(shù)據(jù)相似性判定等。

第十八條電子數(shù)據(jù)存在性判定。包括電子數(shù)據(jù)恢復的提取、固定與恢復及電子數(shù)據(jù)的構成與相關分析。其間電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復包括對存儲介質（硬盤、光盤、優(yōu)盤、磁帶、存儲卡、存儲芯片等）和電子設備（手機、平板電腦、可穿戴設備、考勤機、車載體系等）中電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復，以及對揭露發(fā)布的或經(jīng)所有權人授權的網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的提取和固定；電子數(shù)據(jù)的構成與相關分析包括對計算機信息體系的數(shù)據(jù)生成、用戶操作、內容相關等進行分析。

第十九條電子數(shù)據(jù)恢復真實性判定。包括對特定方式的電子數(shù)據(jù)，如電子郵件、即時通訊、電子文檔、數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)等的真實性或修改情況進行判定；根據(jù)相應驗證算法對特定方式的電子簽章，如電子簽名、電子印章等進行驗證。第二十條電子數(shù)據(jù)功用性判定。包括對軟件、電子設備、計算機信息體系和破壞性程序的功用進行判定。第二十一條電子數(shù)據(jù)相似性判定。包括對軟件（含代碼）、數(shù)據(jù)庫、電子文檔等的相似程度進行判定；對集成電路布圖規(guī)劃的相似程度進行判定。
2020年11月，最高人民法院《關于知識產(chǎn)權民事訴訟根據(jù)的若干規(guī)則》（法釋〔2020〕12號）第十九條規(guī)則，人民法院可以對下列待證實際的專門性問題托付判定：（一）被訴侵權技術計劃與專利技術計劃、現(xiàn)有技術的對應技術特征在方法、功用、作用等方面的異同；（二）被訴侵權作品與建議權利的作品的異同；（三）當事人建議的商業(yè)秘密與所屬領域已為公眾所知悉的信息的異同、被訴侵權的信息與商業(yè)秘密的異同；（四）被訴侵權物與授權種類在特征、特性方面的異同，其不同是否因非遺傳變異所致；（五）被訴侵權集成電路布圖規(guī)劃與央求維護的集成電路布圖規(guī)劃的異同；（六）合同觸及的技術是否存在缺陷；（七）電子數(shù)據(jù)的真實性、完整性；（八）其他需求托付判定的專門性問題。很明顯，司法部規(guī)則的“聲像資料類”中的電子數(shù)據(jù)司法判定，與最高人民法院“知識產(chǎn)權”中的電子數(shù)據(jù)的判定，內容存在有交叉，如表1所示。

表1電子數(shù)據(jù)司法判定內容的相關性

二、電子數(shù)據(jù)恢復的本質

從2005年開端，公安部、最高人民檢察院、最高人民法院都先后出臺了一系列的關于電子數(shù)據(jù)的司法解釋和規(guī)范性文件。司法實踐中，電子數(shù)據(jù)所觸及的案件數(shù)量呈現(xiàn)明顯的上升趨勢，電子數(shù)據(jù)判定案件數(shù)量也在逐年遞加。為此，我們有必要對電子數(shù)據(jù)有一些了解。

電子數(shù)據(jù)，包括但不限于下列信息、電子文件：（1）網(wǎng)頁、博客、微博客、朋友圈、貼吧、網(wǎng)盤等網(wǎng)絡渠道發(fā)布的信息；（2）手機短信、電子郵件、即時通訊、通訊群組等網(wǎng)絡應用服務的通訊信息；（3）用戶注冊信息、身份認證信息、電子生意記載、通訊記載、登錄日志等信息；（4）文檔、圖片、音視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件。

三、存在的問題

電子數(shù)據(jù)包括的內容繁復，跟著科學技術的發(fā)展，還會有新的內容呈現(xiàn)?？墒请娮訑?shù)據(jù)的判定與知識產(chǎn)權的判定，盡管有必定的交叉，可是仍是有明顯的距離。

1.交叉內容

電子數(shù)據(jù)存在性判定，包括電子數(shù)據(jù)的提取、固定與恢復及電子數(shù)據(jù)的構成與相關分析；電子數(shù)據(jù)真實性判定。

2.不同內容

電子數(shù)據(jù)恢復的功用性判定；電子數(shù)據(jù)相似性判定，包括對軟件（含代碼）、數(shù)據(jù)庫、電子文檔等的相似程度進行判定；對集成電路布圖規(guī)劃的相似程度進行判定。作品權中的軟件作品判定，商業(yè)秘密中的軟件源代碼判定。

四、政策建議

法律根據(jù)不同，對根據(jù)的要求，有所不同。然后導致判定的目的，判定的方法，以及判定的流程，判定定見等等，也會存在有差異。

司法部規(guī)則的“聲像資料類”中的電子數(shù)據(jù)司法判定，與最高人民法院“知識產(chǎn)權”中的電子數(shù)據(jù)的判定，法律根據(jù)不同，因此判定的內容也存在不同。為此，建議司法部、最高人民法院對相關內容進行修改，如表2所示。

表2電子數(shù)據(jù)司法判定內容的調整建議

當然，有人會說，干嘛把距離分得那么清楚，我們都能參與判定，不是更好嗎？

古人云：術業(yè)有專攻。現(xiàn)在，“聲像資料”中的電子數(shù)據(jù)，與“知識產(chǎn)權”中的電子數(shù)據(jù)恢復，距離仍是比較明顯的，判定所根據(jù)的法律法規(guī)不同，分開以后，更能確保判定質量和判定水平，然后更好的為訴訟服務，維護當事人的合法權益。